2011年2月25日通过的刑法修正案（八）在刑法第一百六十四条中增设了第二款：“为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”此条规定在我国刑法的贿赂犯罪体系中增设了一个全新的罪名——对外国公职人员或者国际公共组织官员行贿罪。当前，公共工程建筑、国防采购、石油天然气、房地产、电信以及电力等行业已成为跨国商业腐败的高发地带。在这些涉及重大工程项目的跨国商业活动中，可供分配的利润丰厚，有关公职人员分配公共资源的权限较大，使得贿赂外国公职人员、国际公共组织官员的现象大有愈演愈烈之势。鉴于各国间政治、经济、法律、价值观念诸方面的巨大差异，对同一行为往往存在不同的理解，在程序上也很难依靠一国的司法资源去收集证据、发现事实，有关机关对跨国公司的国外腐败行为难以高效监察和侦查，从而增加了追究的难度。在认定对外国公职人员或者国际公共组织官员行贿罪中的“外国公职人员与国际公共组织官员”时，值得借鉴的一个依据是《联合国反腐败公约》。我国于2005年批准了《联合国反腐败公约》。刑法修正案（八）对刑法第一百六十四条的修改，在某种程度上可以理解为将《联合国反腐败公约》相关规定和精神落实、转化为国内法的举措。因此，《联合国反腐败公约》对“外国公职人员”的界定对我国刑事司法机关认定对外国公职人员或者国际公共组织官员行贿罪中的“外国公职人员与国际公共组织官员”具有重要的借鉴意义。


一、对外国公职人员的认定


根据《联合国反腐败公约》第2条第2项规定，“外国公职人员”系指外国无论是经任命还是经选举而担任立法、行政、行政管理或者司法职务的任何人员；以及为外国，包括为公共机构或者公营企业行使公共职能的任何人员。值得注意的是，这里的“外国”不仅限于国家，它还包括从国家到地方的各级政府及其各下属部门，有时也包括任何有组织的外国地区或实体，比如自治领土或独立关税地区。


由此，《联合国反腐败公约》中的“外国公职人员”主要包括：外国国家机关工作人员，具体指立法、行政、行政管理和司法机关工作人员；在外国公共机构或者公营企业中行使公共职能的人员；接受外国国家、公共机构或者公营企业的委托行使公共职能的人员。根据《联合国反腐败公约》第2条第3项的规定，“国际公共组织官员”系指国际公务员或者经此种组织授权代表该组织行事的任何人员。国际公务员，也称国际职员，是指联合国及其他国际组织聘用的各类工作人员。国际公务员按职务性质一般可分为高级官员、业务类官员和一般事务类人员；按职位地域性质可分为受地域分配限制和不受地域分配限制；按合同种类可分为长期合同、定期合同和临时合同。因此，“国际公共组织官员”主要包括两类：一是受国际组织聘用的国际公务员。这里强调的是其职务特征。二是虽没有受国际组织聘用，但受国际组织授权代表该组织行事的人员。这里强调的是其职权特征。


国际公共组织官员主要包括两类：一是受国际组织聘用的国际公务员；二是虽没有受国际组织聘用，但受国际组织授权代表该组织行事的人员。国际组织以其与政府之间的关系为标准，可分为政府间国际组织（Inter-Governmental organizations）和非政府间国际组织（International Non-Govemment organization），两者均为全球化时代国际社会的参与者。在实践中，政府间国际组织固然行使了绝大部分公共职能，但非政府间国际组织也经常参与政府间国际组织的项目，在国际社会经济、社会的发展过程中发挥了重要作用。例如，政府间国际组织在处理人权、环保、劳工问题时，往往从非政府间国际组织中委派专家，以保证解决问题时有不同利益集团的代表参与。因而判断国际公共组织的标准是该组织是否承担了国际公共职能，而不取决于其名称、组织形式或权限。


二、对外国公职人员的认定原则


1.以《联合国反腐败公约》为重要参考依据。


我国于2005年批准了《联合国反腐败公约》。刑法修正案（八）对刑法第一百六十四条的修改，在某种程度上可以理解为将《联合国反腐败公约》相关规定和精神落实、转化为国内法的举措。因此，我们在认定对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪中的公职人员、官员时，援引《联合国反腐败公约》作为参照依据，是自然、合理而且必要的。《联合国反腐败公约》中对外国公职人员、国际公共组织官员等术语进行了解释。根据《联合国反腐败公约》的规定，外国公职人员系指外国无论是经任命还是经选举而担任立法、行政、行政管理或者司法职务的任何人员；以及为外国，包括为公共机构或者公营企业行使公共职能的任何人员；国际公共组织官员系指国际公务员或者经此种组织授权代表该组织行事的任何人员。因此，我国司法机关在办理有关海外商业贿赂案件的过程中，可以理直气壮地参考《联合国反腐败公约》的相关术语解释。


2.可直接参照有关法律、判例等。


由于国内外政治体制、行政体制、公务员制度的巨大差异，许多国家都存在与本国国情相适应、而外国人则难以准确理解的公共职务、职位。这些职务、职位在我国国内没有对应的概念，在认定担任这些职务或职位的人员是否属于外国公职人员时，唯有直接参照有关国家的法律或判例。因为贿赂犯罪的本质是权钱交易，要判断行为人是否构成受贿，需要明确其是否掌握可用于交易的职权，而是否具有这种职权，只能根据其所在国的法律和相关规定才能判断清楚。例如，日本的农地开发经营财团的职员是否属于公职人员，这对于中国人来说是难以直接得出结论的，日本的《国家公务员法》和《地方公务员法》也没有明确的规定，只是在《关于整备经济关系罚则的法律》中，规定将此类具有行政垄断性质的公共财团职员“视为公务员”，也就是对于这些人员，“在与刑法的关系上，作为公务员处理。”因此，在认定外国公职人员时，是需要直接参照有关国家的法律、判例等规定的。同理，对于国际公共组织官员的认定，必要时也应直接参照有关的国际公约、条约，并结合其职权和工作性质来明确其身份。


认定外国公职人员身份的最大难点，就在于国内外政治体制、行政体制、公务员制度的巨大差异。因此，在判断外国公职人员的身份性质时，不能受我国传统职务犯罪司法实践中国家工作人员的形式要件约束，应重点从相关雇员隶属的公共机构以及其具体实施的职能是否具有公务属性的实质角度进行判断。


认定外国公职人员身份应重点参考《联合国反腐败公约》的有关规定。根据《联合国反腐败公约》第2条第2项规定,“外国公职人员”系指外国无论是经任命还是经选举而担任立法、行政、行政管理或者司法职务的任何人员；以及为外国，包括为公共机构或者公营企业行使公共职能的任何人员。同时,《联合国反腐败公约》第2条第1项也规定了“公职人员”的范围，系指：无论是经任命还是经选举而在缔约国中担任立法、行政、行政管理或者司法职务的任何人员，无论长期或者临时，计酬或者不计酬，也无论该人的资历如何；依照缔约国本国法律的定义和在该缔约国相关法律领域中的适用情况，履行公共职能，包括为公共机构或者公营企业履行公共职能或者提供公共服务的任何其他人员；缔约国本国法律中界定为“公职人员”的任何其他人员。根据上述规定，“外国公职人员”主要包括两类：一是国家机关工作人员，即外国无论是经任命还是经选举而担任立法、行政、行政管理或者司法职务的任何人员。这是从职务上限定的公职人员范围。二是行使公共职能的非国家机关工作人员，即为外国，包括为公共机构或者公营企业行使公共职能的任何人员。这是从事务上限定的公职人员范围。


（作者单位：武汉大学）
吉林省白山市人民政府办公室


白山市人民政府办公室关于印发白山市假日旅游协调会议制度的通知
白山政办发[2004]25号


　　　　　　　　　白山市假日旅游协调会议制度　
　　　　　　　　　（二○○四年九月二十三日）

　　为适应假日旅游发展的需要，加强黄金周期间的旅游管
理，完善和加强黄金周期间旅游协调工作，结合我市实际，制定白山市假日旅游协调会议制度。
　　一、市假日旅游协调会议组成
　　由市旅游局、市公安局、市建设局、市交通局、市文化
局、市卫生局、市爱卫会、市广电局、市统计局、市工商局、市质监局、市安监局、市气象局等13个部门的负责人组成，市政府主管副秘书长为协调会议召集人。
　　二、协调会议职责
　　（一）组织协调会议各成员单位，认真贯彻落实国务
院、省政府《关于加快发展假日旅游实施意见的通知》精神，保证假日旅游健康有序发展。
　　（二）定期发布旅游信息，疏导客流；协调处理黄金周
期间的重大交通、安全和紧急救援等有关事项。
　　（三）与各县（市）区及重点景区旅游机构建立联系，
及时互通重要信息，向市政府报告重大问题，并在“黄金周”之后向市政府、省旅游局报告假日旅游情况。
　　（四）承办市政府交办的关于假日旅游方面的其他工
作。
　　三、协调会议的基本工作方法
　　各成员单位按照本部门职责，在认真做好假日旅游工作任务的基础上，及时协调处理需跨部门协调处理的问题。
　　四、协调会议各成员单位的具体工作职责
　　（一）市旅游局
　　负责抓好假日旅游的各项综合工作，牵头组织召开协调会议，抓好协调会议议定事项的督办工作，承担市假日办的日常工作。
　　（二）市交通局
在黄金周之前，要调配充足运力，制定好运输方案，并
准备部分机动运力以应急需。黄金周期间，要及时研究解决运输中的有关问题，努力改进服务，做好车辆安全检查、安全教育工作，配合旅游局抓好旅游客运市场管理。
　　（三）市公安局
抓好黄金周期间的交通疏导、安全管理和景区景点及社
会服务单位的治安管理，维护良好的交通秩序和社会秩序。
　　（四）市建设局、文化局抓好市区公园、风景旅游区和文物旅游景点的管理，督导风景名胜区做好黄金周期间的扩容、疏导和安全防治工作，健全环卫设施。黄金周期间积极组织丰富多彩的文化活动。
　　（五）市统计局与市旅游局一起，建立黄金周旅游信息及预报制度，承担统计抽样调查工作，共同指导和督导各地旅游及统计部门认真贯彻执行。
　　（六）市卫生局、市爱卫会
　　抓好城市和旅游景区景点的卫生监督管理，督促重点景区景点建立医疗点和医疗急救中心，制定切实可行的应急预案，健全紧急救援网络，发生紧急情况时开展救援工作；加强对景区景点和社会服务单位的食品卫生管理，防止发生食物中毒事故；加强城区和旅游景区传染病疫情监测和控制工作，发现疫情及时采取措施予以控制。
　　（七）市工商局
　　对旅游景区景点的市场交易进行监督执法，巡查各类服
务单位和个体工商户的经营行为，严肃查处不正当竞争、侵害消费者行为和销售假冒伪劣商品等违法行为，切实维护旅游消费者的合法权益。
　　（八）市广电局
　　组织白山电视台和白山人民广播电台等新闻媒体，做好黄金周期间旅游宣传报道，负责发布由市旅游局、市统计局提供的旅游信息，正确引导旅游行为，指导和督促各县
　　（市）区广电部门做好相应工作。
　　（九）市质量技术监督局？
　　牵头联合有关部门，对全市旅游景区景点游乐设施的安
全状况进行全面检查，采取有效措施，加强运行中的管理，及时发现和排除存在的隐患。
　　（十）市安全生产监督管理局
　　指导、协调各地对全市景区景点、社会服务单位的安全
生产监督管理工作，在“黄金周”之前和“黄金周”期间，督促各有关部门和单位对交通工作、游览设施以及娱乐、接待设备、人员密集场所进行全面排查，消除安全隐患，防止重大旅游安全事故。
　　（十一）市气象局
　　在黄金周之前和黄金周期间，通过白山电视台、白山人民广播电台等新闻媒体，发布旅游景区气象预报。
　　五、协调会议的会议制度协调会议一般在每个“黄金周”之前和结束后，具体开会时间由召集人决定，会议一般议题为：
　　（一）由召集人通报综合情况，并提出有关要求和建
议。
　　（二）由需要通报情况的成员单位通报有关情况，并提
出有关建议。
　　（三）对需要协调解决的跨部门工作问题进行协商，做
出预案。
　　（四）由召集人做黄金周旅游工作总结报告，经会议讨
论修改后，报市政府、省旅游局。
　　（五）总结黄金周有关工作经验，提出改进工作的办法
措施。
　　六、协调会议办公室的组成及工作职责
　　协调会议下设办公室（简称市假日办），由各成员单位
派出联络员组成，设在市旅游局，市旅游局局长任主任，一名副局长担任执行主任，根据需要不定期召开会议。
　　市假日办的工作职责：
　　（一）承办协调会议的会务组织工作，负责督办协调会议通过事项和决定的落实。
　　（二）具体负责各个黄金周的组织协调工作。
　　（三）负责与各县（市）区及重点旅游景区假日旅游协调机构的联络。
　　（四）负责协调处理紧急事件，一旦发生需要跨部门协调处理的紧急事件，由市假日办主任决定召集相关部门联络员协商提出处理意见，由有关联络员及时通报本部门领导，采取措施解决。特别重大的问题，由市假日办主任直接向协调会议召集人请示。
　　（五）负责黄金周期间的值班工作，接受和处理有关投
诉。
　　（六）负责统计监测全市假日旅游情况，及时发布假日
旅游信息。
　　（七）负责起草每个黄金周旅游的工作总结。
　　（八）承办协调会议交办的其他事务。
　　协调会议办公室设立的工作机构和内部工作制度由市旅游局负责制定实施，参加协调会议办公室的各部门联络员，在每个黄金周期间要与市假日办值班室保持24小时电话联系，有紧急事件需要会同处理时，要随叫随到。